出品/聯(lián)商專欄

撰文/王國平

編輯/娜娜

5月28日，萬達(dá)電影公告，公司收到中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)送達(dá)的《DC20241388號(hào)補(bǔ)償協(xié)議爭議案仲裁通知》，北京萬達(dá)投資有限公司、莘縣融智興業(yè)管理咨詢中心(有限合伙)、林寧就公司與其于2018年11月26 日簽訂的《盈利預(yù)測補(bǔ)償協(xié)議》、于2021年6月簽訂的《盈利預(yù)測補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》所引起的爭議提出仲裁申請(qǐng)。

據(jù)悉，本次仲裁申請(qǐng)人為北京萬達(dá)投資有限公司、莘縣融智興業(yè)管理咨詢中心(有限合伙)、林寧，被申請(qǐng)人為萬達(dá)電影。

作為萬達(dá)電影的大股東，萬達(dá)投資選擇仲裁萬達(dá)電影，理由是北京萬達(dá)投資有限公司與萬達(dá)電影于2018年11月26日簽訂的《盈利預(yù)測補(bǔ)償協(xié)議》、于2021年6月簽訂的《盈利預(yù)測補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》所引起的爭議提出仲裁申請(qǐng)。

事件起因是萬達(dá)電影于2019年通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)方式收購萬達(dá)影視股權(quán)。萬達(dá)作為業(yè)績承諾補(bǔ)償主體，與公司簽訂了《盈利預(yù)測補(bǔ)償協(xié)議》，對(duì)萬達(dá)影視2018年度、2019年度、2020年度及2021的凈利潤作出承諾，在業(yè)績承諾不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，對(duì)萬達(dá)電影進(jìn)行補(bǔ)償。

2019年5月，萬達(dá)電影公告稱，公司以發(fā)行股份購買資產(chǎn)方式收購萬達(dá)影視95.7683%股權(quán)，交易作價(jià)約105億元。萬達(dá)影視100%股權(quán)賬面價(jià)值為50.80億元，評(píng)估價(jià)值為120.01億元，增值率為136.23%。當(dāng)時(shí)萬達(dá)影視承諾2018年至2021年凈利潤數(shù)分別不低于7.63億元、8.88億元、10.69億元、12.74億元，四年合計(jì)為39.94億元。

但萬達(dá)電影溢價(jià)收購的萬達(dá)影視資產(chǎn)除了2018年完成當(dāng)年業(yè)績承諾外，其它年份均無法達(dá)成當(dāng)年承諾的業(yè)績。2021年萬達(dá)實(shí)在無力完成業(yè)績承諾，萬達(dá)電影股東大會(huì)審議通過了《關(guān)于調(diào)整子公司業(yè)績承諾方案的議案》，同意對(duì)萬達(dá)影視原業(yè)績承諾方案進(jìn)行調(diào)整并簽訂《盈利預(yù)測補(bǔ)償補(bǔ)充協(xié)議》。業(yè)績承諾期變更為2018年、2019年、2021年、2022年。即繞過以2021年和2022年實(shí)現(xiàn)業(yè)績10.69億元、12.74億元。

2022年，萬達(dá)影視仍未能完成承諾業(yè)績。

按前期約定承諾，萬達(dá)需進(jìn)行業(yè)績補(bǔ)償。為了規(guī)避補(bǔ)償，萬達(dá)以電影行業(yè)低迷為由，試圖將業(yè)績承諾再度延期至2023年。

2024年1月萬達(dá)電影第一次臨時(shí)股東大會(huì)召開，審議《關(guān)于調(diào)整發(fā)行股份購買資產(chǎn)暨關(guān)聯(lián)交易業(yè)績承諾事項(xiàng)的議案》

表決結(jié)果：同意143,328,348股，占出席會(huì)議所有股東所持股份的27.4759％；反對(duì)368,709,151股，占出席會(huì)議所有股東所持股份的70.6811％；棄權(quán)9,614,039股，占出席會(huì)議所有股東所持股份的1.8430％。議案未獲得股東大會(huì)通過。

隨后萬達(dá)電影實(shí)控人變更，大股東萬達(dá)投資轉(zhuǎn)為儒意系。

3月份，萬達(dá)影視2022年未能完成承諾業(yè)績被北京證監(jiān)局根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第214號(hào))第五十七條第二款的規(guī)定，采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施，并將相關(guān)行為記入證券期貨市場誠信檔案。

一般，上市公司收到證監(jiān)局的責(zé)令改正會(huì)選擇趕緊履行承諾，萬達(dá)使出更加出人意料的手法，采用通過中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁來實(shí)現(xiàn)規(guī)避承諾，理由是萬達(dá)影視2022年度業(yè)績不達(dá)標(biāo)受行業(yè)及市場環(huán)境變化影響，請(qǐng)求裁決免除或減免申請(qǐng)人2022年度應(yīng)補(bǔ)償股份責(zé)任。股東大會(huì)都否決了，股東們的態(tài)度應(yīng)該很明顯，萬達(dá)對(duì)此視而不見。

為何選擇通過中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)來進(jìn)行仲裁？

這邊分成兩塊，一是為何選擇仲裁，二是為何選擇中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)來進(jìn)行仲裁，主要有幾點(diǎn)：

1、仲裁可以滿足當(dāng)事人意思自治

在仲裁中，當(dāng)事人享有選定仲裁員、仲裁地、仲裁語言以及適用法律的自由。當(dāng)事人還可以就開庭審理、證據(jù)的提交和意見的陳述等事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議，設(shè)計(jì)符合自己特殊需要的仲裁程序。在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，則由仲裁庭決定。因此，與法院嚴(yán)格的訴訟程序和時(shí)間表相比，仲裁程序更為靈活。

2、一裁終局

仲裁裁決不同于法院判決，仲裁裁決不能上訴，一經(jīng)作出即為終局，對(duì)當(dāng)事人具有約束力。仲裁裁決雖然可能在裁決作出地被法院裁定撤銷或在執(zhí)行地被法院裁定不予承認(rèn)和執(zhí)行，但是，法院裁定撤銷或不予承認(rèn)和執(zhí)行的理由是非常有限的，在涉外仲裁中通常僅限于程序問題。

3、仲裁具有保密性

仲裁案件不公開審理。

4、仲裁程序快捷高效

當(dāng)事人可以約定仲裁程序如何進(jìn)行。對(duì)于當(dāng)事人提交的證據(jù)和陳述，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)以書面形式在當(dāng)事人之間進(jìn)行充分的交換，貿(mào)仲委的開庭審理一般只需1至3天，通常都在6個(gè)月內(nèi)結(jié)案。

所以，選擇中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)來進(jìn)行仲裁具有保密性好、效率高、可按當(dāng)事人意思自治、一裁定局的特點(diǎn)。

萬達(dá)電影大股東萬達(dá)投資仲裁萬達(dá)電影，然后兩者通過仲裁形式形成定案，存在可能直接否定之前做出的業(yè)績補(bǔ)償承諾以及北京證監(jiān)局的責(zé)令整改。

因業(yè)績承諾補(bǔ)償方式為股份補(bǔ)償，預(yù)計(jì)本次仲裁事項(xiàng)對(duì)萬達(dá)電影本期及期后利潤不產(chǎn)生影響，很可能越過萬達(dá)電影股東會(huì)、董事會(huì)程序，與萬達(dá)私下達(dá)成仲裁調(diào)解。

采用仲裁規(guī)避業(yè)績補(bǔ)償承諾，越過股東會(huì)、董事會(huì)程序，跨過管理層監(jiān)管，開了資本市場先河，對(duì)于監(jiān)管層也是一個(gè)新的課題，資本市場是否允許這樣操作，是一件非常有挑戰(zhàn)的事。